【股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同范本】有限公司章程范本

第一章總則

第一條為規(guī)范公司的行為,保障公司股東的合法權(quán)益,根據(jù)《中華人民共和國公司法》和有關(guān)法律、法律規(guī)定,結(jié)合公司的實(shí)際情況,特制訂本章程。

第二條公司名稱:

第三條公司住所:

第四條公司由共同投資組建。

第五條公司依法在**工商行政管理局登記注冊(cè),取得法人資格,公司經(jīng)營(yíng)期限為年。

第六條公司為有限責(zé)任公司,實(shí)行獨(dú)立核算,自主經(jīng)營(yíng),自負(fù)盈虧。股東以其出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任,公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。

第七條公司堅(jiān)決遵守國家法律、法規(guī)及本章程規(guī)定,維護(hù)國家利益和社會(huì)公共利益,接受政府有關(guān)的監(jiān)督。

第八條公司宗旨:

第九條本公司章程對(duì)公司、股東、執(zhí)行董事、監(jiān)事、經(jīng)理均具有約束力。

第十條本章程經(jīng)全體股東討論通過,在公司注冊(cè)后生效。

第二章公司的經(jīng)營(yíng)范圍

第十一條本公司經(jīng)營(yíng)范圍:

(以公司登記機(jī)關(guān)核定的經(jīng)營(yíng)范圍為準(zhǔn))

第三章公司注冊(cè)資本

第十二條本公司注冊(cè)資本為萬元人民幣。

第四章股東的姓名

股東甲:

股東乙:

第五章股東的權(quán)利和義務(wù)

第十四條股東享有的權(quán)利

1、根據(jù)其出資份額享有表決權(quán);

2、有選舉和被選舉執(zhí)行董事、監(jiān)事權(quán);

3、查閱股東會(huì)議記錄和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告權(quán);

4、依照法律、法規(guī)和公司章程規(guī)定分取紅利;

5、依法轉(zhuǎn)讓出資,優(yōu)先購買公司其他股東轉(zhuǎn)讓的出資;

6、優(yōu)先認(rèn)購公司新增的注冊(cè)資本;

7、公司終止后,依法取得公司的剩余財(cái)產(chǎn)。

第十五條股東負(fù)有的義務(wù)

1、繳納所認(rèn)繳的出資;

2、依其所認(rèn)繳的出資額承擔(dān)公司的債務(wù);

3、辦理公司注冊(cè)登記后,不得抽回出資;

4、遵守公司章程規(guī)定。

第六章股東的出資方式和出資額

第十六條本公司股東出資情況如下:

股東甲:,以出資,出資額為人民幣萬元整,占注冊(cè)資本的%。

股東乙:,以出資,出資額為人民幣

萬元整,占注冊(cè)資本的0.%。

第七章股東轉(zhuǎn)讓出資的條件

第十七條股東之間可以自由轉(zhuǎn)讓其出資,不需要股東會(huì)同意。

第十八條股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資:

1、須要有過半數(shù)以上并具有表決權(quán)的股東同意;

2、不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的出資,若不購買轉(zhuǎn)讓的出資,視為同意轉(zhuǎn)讓。

3、在同等條件下,其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。

第八章公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則

第十九條公司股東會(huì)由全體股東組成,股東會(huì)是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu),依法行使下列職權(quán):

1、決定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃;

2、選舉和更換執(zhí)行董事,決定有關(guān)執(zhí)行董事的報(bào)酬事項(xiàng);

3、選舉和更換由股東代表出任的監(jiān)事,決定有關(guān)監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng);

4、審議批準(zhǔn)執(zhí)行董事的報(bào)告;

5、審議批準(zhǔn)監(jiān)事的報(bào)告;

6、審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案;

7、審議批準(zhǔn)公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案;

8、對(duì)公司的增加或者減少注冊(cè)資本作出決議;

9、股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資作出決議;

10、對(duì)公司兼并、分立、變更公司形式,解散和清算等事宜作出決議;

11、修改公司章程。

第二十條股東會(huì)議分為定期會(huì)議和臨時(shí)會(huì)議,由執(zhí)行董事召集和主持,執(zhí)行董事因特殊原因不能履行職務(wù)時(shí),由執(zhí)行董事指定的股東召集和主持。

定期會(huì)議應(yīng)當(dāng)每年召開一次,當(dāng)公司出現(xiàn)重大問題時(shí),代表四分之一以上表決權(quán)的股東可提議召開臨時(shí)會(huì)議。

第二十一條召開股東會(huì)會(huì)議,應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開15日以前通知全體股東。

股東會(huì)會(huì)議應(yīng)對(duì)所議事項(xiàng)作出決議,決議應(yīng)由代表二分之一以上表決權(quán)的股東表決通過,但股東會(huì)對(duì)公司增加或者減少注冊(cè)資本、分立、合并、解散或者變更公司形式、修改公司章程作出的決議,應(yīng)由代表三分之二以上表決權(quán)的股東表決通過。股東會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)所議事項(xiàng)的決定作出會(huì)議紀(jì)要,出席會(huì)議的股東應(yīng)當(dāng)在會(huì)議紀(jì)要上簽名。

第二十二條公司不設(shè)董事會(huì),設(shè)執(zhí)行董事一名,由股東會(huì)選舉產(chǎn)生。

第二十三條執(zhí)行董事對(duì)股東會(huì)負(fù)責(zé),行使下列職權(quán)。

1、負(fù)責(zé)召集股東會(huì),并向股東會(huì)報(bào)告工作;

2、執(zhí)行股東會(huì)的決議;

3、決定公司的經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案;

4、制訂公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案;

5、制訂公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案;

6、制訂公司增加或者減少注冊(cè)資本的方案;

7、擬訂公司合并、分立、變更公司形式,解散的方案;

8、決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置;

9、聘任或者解聘公司經(jīng)理,財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人,決定其報(bào)酬事項(xiàng);

10、制定公司的基本管理制度。

第二十四條執(zhí)行董事每屆任期三年,任期屆滿,連選可以連任。

第二十五條公司設(shè)經(jīng)理,經(jīng)股東會(huì)同意可由執(zhí)行董事兼任。經(jīng)理行使下列職權(quán):

1、主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)管理工作;

2、組織實(shí)施公司年度經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案;

3、擬定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)設(shè)置方案;

4、擬訂公司的基本管理制度;

5、制定公司的具體規(guī)章;

6、聘任或解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人及其他有關(guān)負(fù)責(zé)管理人員。

第二十六條公司設(shè)立監(jiān)事一名,由股東會(huì)選舉產(chǎn)生。執(zhí)行董事、經(jīng)理及財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人不得兼任監(jiān)事。

第二十七條監(jiān)事任期每屆三年,監(jiān)事任期屆滿,連選可以連任。

第二十八條監(jiān)事行使以下職權(quán):

1、檢查公司財(cái)務(wù);

2、當(dāng)執(zhí)行董事、經(jīng)理執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、法規(guī)或者公司章程的行為進(jìn)行監(jiān)督;

3、當(dāng)執(zhí)行董事、經(jīng)理的行為損害公司的利益時(shí),要求執(zhí)行董事和經(jīng)理予以糾正。

4、提議召開臨時(shí)股東會(huì)。

第九章公司的法定代表人

第二十九條本公司的法定代表人由執(zhí)行董事?lián)巍?/p>

第三十條本公司的法定代表人允許由非股東擔(dān)任。

第十章公司的解散事由與清算方法

第三十一條公司有下列情況之一的,應(yīng)予解散:

1、營(yíng)業(yè)期限屆滿;

2、股東會(huì)決議解散;

3、因合并和分立需要解散的;

4、違反國家法律、行政法規(guī),被依法責(zé)令關(guān)閉的;

5、其他法定事由需要解散的。

第三十二條公司依照上條第(1)、(2)項(xiàng)規(guī)定解散的,應(yīng)在15日內(nèi)成立清算組,清算組人選由股東會(huì)確定;依照上條(4)、(5)項(xiàng)規(guī)定解散的,由有關(guān)主管機(jī)關(guān)組織有關(guān)人員成立清算組,進(jìn)行清算。

第三十三條清算組在清算期間行使下列職權(quán):

1、清理公司財(cái)產(chǎn),分別編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單;

2、通知或者公告?zhèn)鶛?quán)人;

3、處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù);

4、清繳所欠稅款;

5、清理債權(quán)、債務(wù);

6、處理公司清償債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn);

7、代理公司參與民事訴訟活動(dòng)。

第三十四條清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人,并于60日內(nèi)在報(bào)紙上至少公告三次,債權(quán)人應(yīng)當(dāng)在接到通知書之日起30日內(nèi),未接到通知的自第一次公告之日起90日內(nèi),向清算組申報(bào)其債權(quán)。

債權(quán)人申報(bào)其債權(quán),應(yīng)當(dāng)說明債權(quán)的有關(guān)事項(xiàng),并提供證明材料,清算組應(yīng)當(dāng)對(duì)債權(quán)進(jìn)行登記。

第三十五條清算組在清理公司財(cái)產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單后,應(yīng)當(dāng)制定清算方案,并報(bào)股東會(huì)或者有關(guān)主管機(jī)關(guān)確認(rèn)。

公司財(cái)產(chǎn)能夠清償公司債務(wù)的,分別支付清算費(fèi)用,職工工資級(jí)別和勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)用,繳納所欠稅款,清償公司債務(wù)。

公司財(cái)產(chǎn)按前款規(guī)定清償后的剩余財(cái)產(chǎn),公司按照股東的出資比分例進(jìn)行分配。

清算期間,公司不得開展新的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。公司財(cái)產(chǎn)在未按第二款的規(guī)定清償前,不得分配股東。

第三十六條因公司解散而清算,清算組在清理公司財(cái)產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單后,發(fā)現(xiàn)公司財(cái)產(chǎn)不足清償債務(wù)的,應(yīng)當(dāng)立即向人民法院申請(qǐng)宣告破產(chǎn)。

公司經(jīng)人民法院裁定宣告破產(chǎn)后,清算組應(yīng)當(dāng)將清算事務(wù)移交給人民法院。

第三十七條公司清算結(jié)束后,清算組應(yīng)當(dāng)制作清算報(bào)告,報(bào)股東會(huì)或者有關(guān)主管機(jī)構(gòu)確定,并報(bào)送公司登記機(jī)關(guān),申請(qǐng)公司注銷登記,公告公司終止。

第十一章公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度

第三十八條公司按照法律、行政法規(guī)和國務(wù)院財(cái)政主管部門的規(guī)定建立本公司的財(cái)務(wù)、會(huì)計(jì)制度。

第三十九條公司應(yīng)當(dāng)每一會(huì)計(jì)年度終了時(shí)制作財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告并依法經(jīng)審查驗(yàn)證。財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告包括下列財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表及附屬明細(xì)表:

1、資產(chǎn)負(fù)債表;

2、損益表;

3、現(xiàn)金流量表;

4、財(cái)務(wù)情況說明表;

5、利潤(rùn)分配表。

第四十條公司應(yīng)當(dāng)在每一會(huì)計(jì)年度終了時(shí)制作財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告,依法經(jīng)審查驗(yàn)證,并在制成后十五日內(nèi),報(bào)送公司全體股東。

第四十一條公司分配當(dāng)年稅后利潤(rùn)時(shí),應(yīng)當(dāng)提取利潤(rùn)的百分之十列入公司法定公積金,并提取利潤(rùn)的5%至10%列入公司法定的公益金,公司法定公積金累計(jì)額為公司注冊(cè)資本的50%以上的,可不再提取。

第四十二條公司法定公積金不足以彌補(bǔ)上一年度公司虧損的,在依照前條現(xiàn)定提取法定公積金和法定公益金之前,應(yīng)當(dāng)先用當(dāng)年利潤(rùn)彌補(bǔ)虧損。

第四十三條公司提取的法定公益金用于本公司職工的集體福利。

第四十四條公司彌補(bǔ)虧損和提取公積金、法定公益金后所余利潤(rùn),按照股東的出資比例分配。

第十二章附則

第四十五條公司提交的申請(qǐng)材料和證明具備真實(shí)性、合法性、有效性,如有不實(shí)而造成法律后果的,由公司承擔(dān)責(zé)任。

第四十六條本章程經(jīng)股東簽名、蓋章,在公司注冊(cè)后生效。

股東簽名(蓋章):

年月日

篇2:公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書

　　公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書范本(二)

　　甲方(出讓方)：

　　住所地：

　　法定代表人：

　　乙方(受讓方)：

　　住所地：

　　法定代表人：

　　鑒于，公司(以下簡(jiǎn)稱轉(zhuǎn)讓公司)是由甲方于年月日基于其掌握的技術(shù)針對(duì)項(xiàng)目投資注冊(cè)的全資控股公司，注冊(cè)資本萬元，營(yíng)期限為年。

　　鑒于，甲方有意將其所屬的占%股權(quán)的轉(zhuǎn)讓公司按本協(xié)議規(guī)定的條款和條件轉(zhuǎn)讓給乙方，乙方愿意按同樣的條件受讓轉(zhuǎn)讓公司。

　　故此，依據(jù)《 民法典 》、《中華人民共和國 公司法 》等法律 法規(guī) 、政策之規(guī)定，并本著平等互利、友好協(xié)商的原則，雙方簽訂本協(xié)議。

　　一、轉(zhuǎn)讓公司的基本情況：

　　轉(zhuǎn)讓 公司名稱 為公司，注冊(cè)資本萬元(無形資產(chǎn)占%)，評(píng)估價(jià)值萬元，涉及土地平方米，涉及員工安置人，涉及銀行債權(quán)萬元，住所地：， 經(jīng)營(yíng)范圍 ：

　　二、員工的安置：

　　本合同公司轉(zhuǎn)讓時(shí)所涉及員工的安置，經(jīng)甲、乙雙方約定按如下方式處理：一并由乙方接收

　　三、債權(quán)、 債務(wù) 處理

　　經(jīng)甲、乙雙方約定，按如下辦法處理：一并由乙方接收。

　　四、 土地使用權(quán) 使用方式

　　本合同轉(zhuǎn)讓公司坐落場(chǎng)所的土地性質(zhì)為，經(jīng)甲、乙雙方約定，按如下辦法處理：一并由乙方接收

　　五、公司轉(zhuǎn)讓價(jià)款及支付方式：

　　1、轉(zhuǎn)讓價(jià)款為人民幣(大寫)元，雙方約定在本合同簽訂后三日內(nèi)，乙方預(yù)支付甲方%轉(zhuǎn)讓價(jià)款(包括20% 定金 ，適用定金規(guī)則)。

　　2、甲方收到乙方上述%轉(zhuǎn)讓價(jià)款后乙方支付給甲方剩余%轉(zhuǎn)讓價(jià)款。

　　六、產(chǎn)權(quán)交割

　　甲方收到乙方100%轉(zhuǎn)讓價(jià)款后，轉(zhuǎn)讓公司相關(guān)權(quán)利義務(wù)歸乙方所有，甲方不再承擔(dān)任何權(quán)利義務(wù)。甲乙雙方約定在一月內(nèi)辦理相關(guān)產(chǎn)權(quán)交割手續(xù)。

　　七、費(fèi)用和稅費(fèi)

　　經(jīng)甲、乙雙方約定，本次轉(zhuǎn)讓所涉及的費(fèi)用和稅費(fèi)按如下方式處理：乙方承擔(dān)

　　八、爭(zhēng)議處理

　　在本 合同履行 過程中，甲、乙雙方發(fā)生爭(zhēng)議，經(jīng)協(xié)商無效時(shí)，當(dāng)事人可以依法向具有 管轄權(quán) 人民法院起訴。

　　九、違約責(zé)任

　　1、如因乙方原因?qū)е卤竞贤瑹o法履行或乙方不履行合同的約定，則無權(quán)要求返還定金;如因甲方原因?qū)е卤竞贤瑹o法履行或甲方不履行合同的約定，應(yīng)當(dāng)向乙方支付相當(dāng)于乙方交付定金的補(bǔ)償;

　　2、乙方未能按期支付本合同公司的價(jià)款，或者甲方未能按期交割本合同公司，每逾期一日應(yīng)按逾期部分金額的%，向?qū)Ψ街Ц?違約金 。

　　3、一方違約給另一方造成直接經(jīng)濟(jì)損失，且違約方支付違約金的數(shù)額不足以補(bǔ)償對(duì)方的經(jīng)濟(jì)損失時(shí)，違約方應(yīng)償付另一方所受損失的差額部分。

　　十、合同的變更和解除

　　當(dāng)發(fā)生下列情況之一時(shí)，可以變更、 解除合同 ;

　　1、因情況發(fā)生變化，當(dāng)事人雙方協(xié)商一致，并訂立了變更或解除協(xié)議，而且不因此損害國家和社會(huì)公共利益的。

　　2、由于不可抗力致使本合同的條款不能履行的。

　　3、由于一方在合同約定的期限內(nèi)因故沒有履行合同，另一方予以認(rèn)同的。

　　本合同需變更或解除，甲、乙雙方必須簽定變更或解除協(xié)議。

　　十一、權(quán)證變更

　　甲、乙雙方在交割完成后，由負(fù)責(zé)，于日之內(nèi)辦妥權(quán)證變更事項(xiàng)。

　　十二、雙方約定的其他條款：

　　十三、合同的生效

　　本合同由甲、乙雙方當(dāng)事人簽字蓋章后生效。

　　十四、其他

　　本合同共**頁，附件件(共頁)一式份，甲、乙雙方及委托的會(huì)員各執(zhí)份;產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)備。

　　甲方：乙方：

　　年月日

篇3:股權(quán)轉(zhuǎn)讓后公司章程

股權(quán)轉(zhuǎn)讓后的公司章程,大家了解過公司章程嗎?每一個(gè)公司都有自己的章程,如果有修改章程也要經(jīng)過公司領(lǐng)導(dǎo)層全部同意才可以!以下這篇是:股權(quán)轉(zhuǎn)讓后的公司章程,歡迎大家閱讀!

股權(quán)轉(zhuǎn)讓后的公司章程【1】

股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議***公司原股東A同意將在本公司持有的全部(或部分)股權(quán)**萬元轉(zhuǎn)讓給B,B同意接受。

自轉(zhuǎn)讓之日起,A不再享有股東的權(quán)利和義務(wù),B享有股東的權(quán)利和義務(wù)(按照出資比例享有股東的權(quán)利和義務(wù))。

轉(zhuǎn)讓人A簽字接收人B簽字年月日

股權(quán)轉(zhuǎn)讓后的公司章程【2】

有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的章程效力

[摘要]現(xiàn)實(shí)生活中,有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓是經(jīng)常發(fā)生的交易行為。

對(duì)這種交易行為如何進(jìn)行規(guī)制,是公司法的重大理論問題。

我國現(xiàn)行《公司法》第七十二條第一款至第三款對(duì)有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓條件進(jìn)行了明確地規(guī)定,而第四款又指出“公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的,從其規(guī)定”。

如何理解公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的“另有規(guī)定”,如何認(rèn)定這種“另有規(guī)定”的法律效力?本文將以公司章程的自治性與國家法律的制約性之間的關(guān)系為切入點(diǎn),通過實(shí)務(wù)案例研究、比較立法透視以及基礎(chǔ)理論探析,對(duì)有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)章程的效力進(jìn)行深入說明,并最終得出結(jié)論。

[關(guān)鍵詞]有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓章程效力章程自治性法律制約性

江平教授說:“章程是公司組織和行為的最高準(zhǔn)則。

”[1]因此可以說,章程是包含著貫穿公司始終的眾多要素的基石性制度――對(duì)于公司具體的組織或行為,公司法可以原則性地進(jìn)行基本要求,但不可能進(jìn)行細(xì)致而充分地個(gè)別規(guī)定;如果一定要對(duì)某個(gè)公司的具體組織或行為進(jìn)行特別設(shè)置,只能通過具體公司的章程來規(guī)定。

現(xiàn)實(shí)生活里,股權(quán)轉(zhuǎn)讓是有限責(zé)任公司中經(jīng)常發(fā)生的交易行為。

我國現(xiàn)行《公司法》第七十二條第一款至第三款對(duì)有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓條件進(jìn)行了明確地規(guī)定,但其第四款又指出“公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的,從其規(guī)定”。

也就是說,我國公司法在一定程度上認(rèn)可公司章程對(duì)有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為的“另有規(guī)定”――但是,這種“另有規(guī)定”的自由空間與范圍究竟是多大?這種“另有規(guī)定”是否仍需要受到限制?如果需要受到限制,限制的標(biāo)準(zhǔn)或者界限是什么?筆者將通過實(shí)務(wù)案例研究、比較立法透視以及基礎(chǔ)理論探析,從而討論分析公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓規(guī)定的現(xiàn)實(shí)效力。

一、有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓規(guī)定之現(xiàn)實(shí)類型

《公司法》第七十二條規(guī)定:“有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。

股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán),應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。

股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書面通知其他股東征求同意,其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的,視為同意轉(zhuǎn)讓。

其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的,不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán);不購買的,視為同意轉(zhuǎn)讓。

經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán),在同等條件下,其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。

兩個(gè)以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的,協(xié)商確定各自的購買比例;協(xié)商不成的,按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。

公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的,從其規(guī)定。

其中第四款:“公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的,從其規(guī)定。

這種規(guī)定尊重了股東的自主權(quán),也適應(yīng)了股東和公司個(gè)性化的需要。

這實(shí)際上是基于一種假設(shè):當(dāng)事人最清楚自己的利益所在,他們協(xié)商一致的結(jié)果不僅滿足了自身需要,也使社會(huì)效益得到增加。

《公司法》第七十二條第四款使得有限責(zé)任公司章程可以對(duì)股權(quán)的內(nèi)部轉(zhuǎn)讓與外部轉(zhuǎn)讓作出不同于公司法設(shè)定規(guī)則的規(guī)定并優(yōu)先適用。

但是,由于公司實(shí)踐的復(fù)雜與當(dāng)事人創(chuàng)造思維的豐富,公司章程中對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓約定的條件可能會(huì)多種多樣而且形形色色[2],如何看待這些約定的法律效力,已經(jīng)成為司法實(shí)務(wù)中探討的熱點(diǎn)問題之一。

筆者結(jié)合司法實(shí)踐中遇到的情況,歸納出如下幾種情況:

(一)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的禁止、變相禁止類型。

例一“甲乙丙三人成立一有限責(zé)任公司。

在章程中規(guī)定,在有生之年不得將股份轉(zhuǎn)讓于他人。

經(jīng)營(yíng)一段時(shí)間后,乙深受甲之壓榨,故欲轉(zhuǎn)讓其股份于他人,卻受制于公司章程“禁止轉(zhuǎn)讓”之規(guī)定。

后乙向甲、丙二人提出轉(zhuǎn)讓請(qǐng)求,甲、丙既不行使優(yōu)先購買權(quán),同時(shí)又拒絕乙向他人轉(zhuǎn)讓股份,因而成訟。

乙遂向法院主張章程中的“禁止轉(zhuǎn)讓”條款無效。

“[3]此約定,即屬于禁止轉(zhuǎn)讓,股東無法實(shí)現(xiàn)對(duì)其所有的股權(quán)實(shí)體進(jìn)行處分。

例二,“在由兩方股東組建的公司的章程中規(guī)定,一方轉(zhuǎn)讓股權(quán)必須經(jīng)另一方股東同意方為有效,另一方股東如不同意其轉(zhuǎn)讓,亦無購買其股權(quán)的義務(wù)。

該類規(guī)定在股東之間形成了“既己同生,亦求共死”的關(guān)系。

“[4]此約定系變相禁止股權(quán)轉(zhuǎn)讓,文義上無“禁止”、“不得”等表述,但在履行過程中,一旦另一股東不同意其轉(zhuǎn)讓,其就無法實(shí)現(xiàn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓之目的。

(二)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的實(shí)體比例限制

例三,某有限責(zé)任公司股東參照《公司法》對(duì)股份公司股份的限制轉(zhuǎn)讓的規(guī)定,在章程中約定可轉(zhuǎn)讓股權(quán)的比例,“股東擔(dān)任董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員,在任職期間內(nèi)每年轉(zhuǎn)讓的股權(quán)不得超過其所持有本公司股權(quán)總數(shù)的百分之二十五。

此約定,系限制了股東自由轉(zhuǎn)讓全部股權(quán)的能力,僅允許其轉(zhuǎn)讓部分股權(quán)。

限定股東僅能轉(zhuǎn)讓其持有的部分股權(quán),在實(shí)踐中并不少見,筆者曾根據(jù)當(dāng)事人的要求,設(shè)計(jì)過一份章程,該有限責(zé)任公司得大股東為了吸引邱某擔(dān)任公司高級(jí)職員,贈(zèng)與其部分股權(quán),并辦理了工商變更登記手續(xù),在章程中,往往限制邱某在任職期間不得轉(zhuǎn)讓其全部股份,但可以轉(zhuǎn)讓其持有的10%的股份。

(三)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的對(duì)象限制

例四,如某公司原為國企,后經(jīng)政府批準(zhǔn)全員改制,公司改為有限責(zé)任公司,全體職工出資認(rèn)購公司股權(quán),成為股東,并將股權(quán)分成兩大塊:職工平均股和崗位股,具體體現(xiàn)是,在公司章程中規(guī)定:擔(dān)任公司某幾個(gè)高級(jí)管理職務(wù)的員工,可以出資認(rèn)購高于職工平均股的股權(quán)(即崗位股),享有這些股權(quán)所帶來的表決、分紅等股東權(quán)利。

如這部分股東因故不再擔(dān)任這些職務(wù)時(shí),應(yīng)按上一年度財(cái)務(wù)報(bào)表計(jì)算所得的股權(quán)凈值,將這部分因任職而取得的股權(quán)由公司回購后轉(zhuǎn)讓給繼任者。

[5]此約定,將股東股權(quán)的轉(zhuǎn)讓對(duì)象限制在“公司”,股東無法向其他人,甚至是股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)。

例五,公司運(yùn)營(yíng)一段時(shí)間后,A公司股東會(huì)作出決:議,對(duì)章程第12條進(jìn)行修改,增加“自然人股東因本人原因離開企業(yè)或解職落聘的,必須轉(zhuǎn)讓全部出資,由工會(huì)股東接收”的內(nèi)容。

該決議按公司880萬元注冊(cè)資本,每l萬元出資額為一計(jì)票額進(jìn)行表決,最終以872票同意、8票棄權(quán)而獲得通過,乙某投了棄權(quán)票。

上述章程修改報(bào)經(jīng)工商部門備案核準(zhǔn)。

后乙離職,A公司股東會(huì)作出決議,取消乙股東資格;并告知乙其股權(quán)已按章程轉(zhuǎn)讓給工會(huì)持股會(huì),要求其領(lǐng)取轉(zhuǎn)讓款。

乙:遂訴至法院,要求確認(rèn)其股東身份,并判決A公司強(qiáng)制轉(zhuǎn)讓其股權(quán)的行為無效[6]。

該案中,章程限制股權(quán)轉(zhuǎn)讓的對(duì)象為工會(huì)股東,即工會(huì)持股會(huì)。

這類股權(quán)轉(zhuǎn)讓對(duì)象的限制,一般發(fā)生在國有企業(yè)改制過程中,公司出于穩(wěn)定內(nèi)部職工的任職并給予職工股東相應(yīng)的優(yōu)惠待遇的目的而實(shí)施。

(四)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的程序限制

例六,某公司股東《公司章程》將涉及股權(quán)轉(zhuǎn)讓的條款制定如下:“股東的股權(quán)可以依法轉(zhuǎn)讓。

國家股、法人股股東轉(zhuǎn)讓其持有的本公司股權(quán)時(shí),對(duì)于將所持有的股份轉(zhuǎn)讓給予本公司有同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的客戶的情況、或股權(quán)轉(zhuǎn)讓后將會(huì)對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)造成重大影響的股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng),必須經(jīng)全體股東的三分之二以上同意;不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán),如果不購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán),視為同意轉(zhuǎn)讓。

經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán),在同等條件下,其他股東對(duì)該股權(quán)有優(yōu)先購買權(quán)。

股東依法轉(zhuǎn)讓其持有的股權(quán)后,由本公司將受讓人的姓名或名稱及住所記載于股東名冊(cè)。

”該項(xiàng)約定在轉(zhuǎn)讓程序上設(shè)置了二重限制,其一,比公司法規(guī)定的“股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán),應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意”更為嚴(yán)格,該公司要求“必須經(jīng)全體股東的三分之二以上同意”,其二,在程序上需判斷何為“股權(quán)轉(zhuǎn)讓后將會(huì)對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)造成重大影響的股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)”,履行完該項(xiàng)程序后,才能實(shí)施具體的股權(quán)轉(zhuǎn)讓程序,究竟是按照《公司法》的程序履行,還是按照《公司章程》約定的程序履行。

(五)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的價(jià)格、金額限制

例七,2006年7月28日豐鹿公司召開股東會(huì)議,會(huì)議議題為修改公司章程,規(guī)定:“股東因辭職、除名、開除,根據(jù)勞動(dòng)法第二十五條規(guī)定被解除勞動(dòng)合同關(guān)系的,股東會(huì)可以決定其股權(quán)由其他股東受讓,股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格不論公司到時(shí)盈虧狀況,一律以實(shí)際認(rèn)繳出資的原值結(jié)算,轉(zhuǎn)讓人拒收股權(quán)轉(zhuǎn)讓金的,受讓股東可將其提存至公司。

”到會(huì)8名股東簽字同意修正后的公司章程,周巖投了反對(duì)票。

同年8月3日豐鹿公司將修訂后的章程到工商部門進(jìn)行了備案。

2006年9月28日,周巖起訴至大豐市人民法院,要求確認(rèn)強(qiáng)行轉(zhuǎn)讓其股權(quán)的股東會(huì)決議無效和公司章程部分條款無效[7]。

本案中公司通過修改章程,約定“股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格不論公司到時(shí)盈虧狀況,一律以實(shí)際認(rèn)繳出資的原值結(jié)算”。

將股東的股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格限定在出資原值。

例八,2005年10月,江蘇省鎮(zhèn)江市某化工集團(tuán)公司的經(jīng)營(yíng)層及中層干部共同投資設(shè)立了一家投資有限公司,該公司是化工集團(tuán)的股東。

劉文斌為化工集團(tuán)所屬分公司經(jīng)理,2005年11月15日在投資公司登記股東謝永超的名下出資14萬元。

投資協(xié)議及公司章程約定,股東退休前因被免職不擔(dān)任化工集團(tuán)中層干部時(shí),必須將所持股權(quán)轉(zhuǎn)讓給化工集團(tuán)的主要經(jīng)營(yíng)者,五年內(nèi)轉(zhuǎn)讓價(jià)為出資額加銀行同期同檔存款利息。

2006年8月,化工集團(tuán)解除了劉文斌分公司經(jīng)理的聘用,化工集團(tuán)董事長(zhǎng)趙玉強(qiáng)即要求劉文斌將持有的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給自己,但遭到劉文斌的拒絕,趙玉強(qiáng)遂將劉文斌告上法院[8]。

本案中公司章程約定“五年內(nèi)轉(zhuǎn)讓價(jià)為出資額加銀行同期同檔存款利息”。

將股東的股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格限定在出資額加銀行同期同檔存款利息,同時(shí)限定了持股時(shí)間,即五年之內(nèi)。

(六)股權(quán)轉(zhuǎn)讓無限制

例九,某有限公司章程約定:“股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán),無需經(jīng)其他股東同意,其他股東也不行使同等條件下的優(yōu)先購買權(quán),出讓股東和受讓股東僅需要將簽署的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書遞交公司,即視為轉(zhuǎn)讓完成。

公司收到股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書后,應(yīng)當(dāng)注銷原股東的出資證明書,向新股東簽發(fā)出資證明書,并相應(yīng)修改公司章程和股東名冊(cè)中有關(guān)股東及其出資額的記載。

對(duì)公司章程的該項(xiàng)修改不需再由股東會(huì)表決。

如果公司怠于行使上述義務(wù)的,出讓股東和受讓股東均有權(quán)向人民法院提起訴訟,要求公司履行相應(yīng)的義務(wù)并承擔(dān)有關(guān)訴訟費(fèi)用和實(shí)際支出的其他合理費(fèi)用。

”該約定,系典型的無任何限制的自由轉(zhuǎn)讓模式,內(nèi)部股東系放棄公司法72條前三款規(guī)定的權(quán)利(知情同意權(quán)、優(yōu)先購買權(quán)),只要股東與其他第三人簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議,向公司履行告知義務(wù),即可完成有關(guān)股權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)。

(七)股權(quán)轉(zhuǎn)讓部分權(quán)能的限制

例十,某有限公司章程約定:“為獎(jiǎng)勵(lì)對(duì)公司具有特殊貢獻(xiàn)的高管或者技術(shù)骨干,公司控股股東可將其持有的部分股權(quán)進(jìn)行贈(zèng)與,但出讓股東僅轉(zhuǎn)讓相應(yīng)比例的分紅權(quán),受讓股東不享有表決權(quán)和轉(zhuǎn)讓權(quán)以及其他股東權(quán)益。

”此約定,就是將股權(quán)中的分紅權(quán)能進(jìn)行了轉(zhuǎn)讓,股權(quán)中其他的各項(xiàng)權(quán)能,仍然屬于公司控股股東。

二、司法實(shí)務(wù)中對(duì)上述類型的理解與分析

針對(duì)上述列舉的案例,究竟約定有效還是無效,在實(shí)踐與理論探討中形成不同意見,有些人認(rèn)為低于法定限制的公司章程規(guī)定不利于公司人合性的維持,也不利于公司和其他股東利益的保障,特別是弱勢(shì)股東利益的保護(hù)。

因此,公司章程限制股權(quán)轉(zhuǎn)讓的條件,不得低于新《公司法》法定條件,低于法定條件限制的公司章程規(guī)定條款不能確認(rèn)為有效[9]。

結(jié)合上述案例分析,案例一、二、九、十是無效的,案例六有效,其他案例可能存有爭(zhēng)議。

但也有觀點(diǎn)認(rèn)為:基于公司自治與股東自治精神,公司法允許有限責(zé)任公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓自由以限制或鼓勵(lì)。

但公司章程的規(guī)定不得違反法律和行政法規(guī)中的強(qiáng)制性規(guī)定,不得侵害股東的固有權(quán)[10]。

結(jié)合上述案例分析,案例一、二、十無效,其他案例有效。

另有觀點(diǎn)認(rèn)為,法律應(yīng)賦予股東以自治權(quán),依據(jù)各自的需求,通過合意協(xié)商,共同制定股權(quán)轉(zhuǎn)讓的實(shí)體與程序條件,包含表決權(quán)行使的方式與范圍、優(yōu)先權(quán)行使的條件與程序等,在法律強(qiáng)制性規(guī)范以外,決定是否進(jìn)一步地采取更嚴(yán)格的限制條件,并將以上共同的意思表示,在公司章程中加以明確作為共同的約束,對(duì)此,法律應(yīng)尊重股東各方?jīng)]有消極外部成本的共同選擇[11]。

結(jié)合上述案例分析,案例一、二無效,其他案例有效。

還有觀點(diǎn)認(rèn)為,這些可用章程約定的制度,無不是根據(jù)公司本身的股權(quán)結(jié)構(gòu)特征、自身的需求和股東之間的交流、博弈而產(chǎn)生的,是最適合公司的生存和發(fā)展的。

只要意思表示真實(shí),不違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定,即為有效,即對(duì)締約當(dāng)事人產(chǎn)生法律上的拘束力。

[12]“盡管限制股權(quán)轉(zhuǎn)讓有利于股東之間保持信賴與合作,并維持預(yù)期的權(quán)力平衡,但并不說明所有公司的參與者都希望在章程中規(guī)定限制條款,因此不應(yīng)將限制股權(quán)轉(zhuǎn)讓的條款設(shè)計(jì)為強(qiáng)制性規(guī)范,以期能夠滿足公司參與各方特別的需要、增加他們共同福利性的安排。

”[13]既然公司法規(guī)定,“公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的,從其規(guī)定”,而現(xiàn)有法律中沒有強(qiáng)制性規(guī)定,“章程不得約定股權(quán)禁止轉(zhuǎn)讓”的內(nèi)容,因此,章程可以自由約定。

結(jié)合上述案例分析,十個(gè)案例均可認(rèn)定有效。

更有觀點(diǎn)認(rèn)為:在公司章程自治與國家限制之間劃定一個(gè)清晰和永久適用的界限是很難的,因?yàn)樵诓煌臍v史時(shí)期、不同的社會(huì)環(huán)境和不同的市場(chǎng)條件下允許自治與限制自治之間常常不能遵守一個(gè)一成不變的模式,正如對(duì)私法自治的限制更多的是以誠信原則來籠統(tǒng)規(guī)定,個(gè)別的判定要依賴具體的法律規(guī)范和法官的個(gè)案判斷。

[14]將所有案例的判定權(quán)歸于法官對(duì)個(gè)案的判斷。

結(jié)合上述分析,以及《公司法》72條第4款的理解適用是存有爭(zhēng)議的,其外延和內(nèi)容之間的界限十分模糊,“這就需要通過對(duì)有限責(zé)任公司及其公司章程的特殊性質(zhì)的分析,才能明確公司章程股權(quán)轉(zhuǎn)讓之限制與強(qiáng)制是否存在法律依據(jù)及其制度空間,從而為其構(gòu)建法律解決路徑。

”[15]

三、從公司章程的性質(zhì)的角度理解《公司法》第72條第四款的適用。

關(guān)于公司章程的性質(zhì)的理解,主要有公司自治法說、契約說及公司章程說等三種主要觀點(diǎn)。

(一)公司自治法說。

公司章程自治法說是日本、韓國、中國臺(tái)灣等國家和地區(qū)公司法理論通說,該說認(rèn)為,公司章程是股東為規(guī)范公司組織形式和行為準(zhǔn)則而訂立的書面法律文件,是公司股東為了經(jīng)營(yíng)和管理公司而給自己制定的法律。

公司章程不但約束制定章程的設(shè)立者和發(fā)起人,而且也當(dāng)然約束著公司機(jī)關(guān)及新加人公司組織者,因此具有自治法規(guī)的性質(zhì)。

[16]韓國學(xué)者李哲松不但認(rèn)為公司章程是自治法規(guī),而且認(rèn)為這種自治法規(guī)是次于制定法和習(xí)慣法的公司法淵源。

[17]

(二)契約說為英美法系大部分學(xué)者之主張,部分大陸法系學(xué)者也堅(jiān)持此說,其最初來源于經(jīng)濟(jì)學(xué)家提出的公司契約理論。

“傳統(tǒng)公司契約理論認(rèn)為,公司并非像公司擬制說或公司實(shí)在說所宣稱的那樣是一種法人,而僅僅是公司股東之間的一種契約,是股東之間通過協(xié)商所達(dá)成的一種協(xié)議。

現(xiàn)代公司契約理論認(rèn)為公司是許多自愿締結(jié)合約的當(dāng)事人―――股東、債權(quán)人、董事、經(jīng)理、供應(yīng)商、客戶之間的協(xié)議。

因?yàn)楝F(xiàn)實(shí)經(jīng)濟(jì)生活的復(fù)雜多變,各個(gè)公司的制度安排要滿足不同的需要、適應(yīng)不同的環(huán)境,這就要求公司制度具有高度的彈性,這種彈性只有在合同機(jī)制中才有可能得到實(shí)現(xiàn)。

[18]該理論把公司看作是一種體現(xiàn)著個(gè)人之間契約關(guān)系網(wǎng)的法律機(jī)制,公司由此本質(zhì)上是“合同性”的,而公司章程是由公司設(shè)立相關(guān)者通過面對(duì)面的談判逐一達(dá)成的,或是一個(gè)相當(dāng)于具備格百式條款的合同,當(dāng)事人只能選擇“接受”或“不接受”。

[19]因此,公司本質(zhì)上是合同性的,或者說公司是一套合同規(guī)則。

[20]

(三)公司章程說,認(rèn)為公司章程是對(duì)公司內(nèi)部相關(guān)權(quán)利、義務(wù)規(guī)范的章程性書面文件。

章程說認(rèn)為,市場(chǎng)的不完善,主張強(qiáng)調(diào)市場(chǎng)功能和當(dāng)事人意思的契約說是無法實(shí)現(xiàn)的,所以,公司章程作為公司的章程,增加國家意志的干預(yù),讓股東對(duì)于章程的制訂和修改等權(quán)利限制在較少的范圍內(nèi),則可以彌補(bǔ)這一缺點(diǎn)。

[21]

(四)權(quán)力法定說。

在新西蘭和加拿大,公司法理論已經(jīng)摒棄了契約理論,認(rèn)為公司章程完全是法定的。

該說認(rèn)為公司章程不是參與各方之間的合同,它的效力僅及于公司內(nèi)部事務(wù),是在公司參與者、董事、管理者、股東以及有限的延及公司債權(quán)人之間的一種權(quán)利分配關(guān)系。

每一位具有董事、管理者、股東或債權(quán)人等不同身份的人,都被依法賦予了特定的權(quán)力和特定的義務(wù)。

這些權(quán)力和義務(wù)可以被強(qiáng)化、修改,但幾乎很少被公司章程及附屬文件所刪除。

因此公司章程是與法律和救濟(jì)相關(guān)的,而不是僅僅向自治法規(guī)說所預(yù)想的那樣僅僅依靠公司即可實(shí)施,而不需要法律強(qiáng)制力的保護(hù)。

[22]

通過上述章程性質(zhì)的分析,契約法說突出當(dāng)事人的意思自治的色彩,排斥國家的干預(yù);章程說強(qiáng)調(diào)的是國家的干預(yù),而自治規(guī)則說,自治法說則是在尊重股東契約自由的基礎(chǔ)之上,同時(shí)加入國家合理限度的強(qiáng)制性干預(yù)。

一方面認(rèn)為公司、股東可以在章程規(guī)定的范圍內(nèi)行使自己的權(quán)利,可以在一定范圍內(nèi)對(duì)公司章程做出修改,部分地體現(xiàn)當(dāng)事人意志自由;另一方面又在一定范圍之內(nèi)介入國家意志,以防止與股東利益存在分歧的公司內(nèi)部控制人利用其在信息、管理等方面的強(qiáng)勢(shì)地位,阻礙股東正當(dāng)權(quán)利的行使,損害股東利益。

[23]縱觀我國公司法的規(guī)定,在強(qiáng)調(diào)司法自治的同時(shí),也要求加入國家干預(yù)的行政色彩。

公司章程作為最重要的公司自治性文件,是實(shí)現(xiàn)公司自治的主要手段,公司有權(quán)在不違背法律法規(guī)和社會(huì)公德的前提下,通過公司章程對(duì)其內(nèi)部的權(quán)力劃分、利益分配和責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)等重要事項(xiàng)做出自主安排,司法和行政不得任意介入。

因此,對(duì)于章程的性質(zhì)理解為以自治為原則,以法律強(qiáng)制性規(guī)定和法律原則為例外,更能符合我國的實(shí)際情況,解決現(xiàn)實(shí)問題。

四、國外立法對(duì)有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制的規(guī)定

為明確《公司法》72條第4款的具體內(nèi)涵,有必要通過對(duì)境外立法例加以考察。

(一)德國采用任意性規(guī)范,德國《有限責(zé)任公司法》第15條規(guī)定:“〔股份轉(zhuǎn)讓〕(一)股份可轉(zhuǎn)讓并可繼承。

(二)股東在其原有股份之外另行取得的股份,視為獨(dú)立的股份。

(三)股東轉(zhuǎn)讓其股份時(shí),應(yīng)依公證形式訂立合同。

(四)股東與他人約定,承擔(dān)轉(zhuǎn)讓股份的義務(wù)時(shí),此項(xiàng)約定也要求公證形式。

此項(xiàng)約定如未按公證形式訂立,但依前款規(guī)定訂立轉(zhuǎn)讓合同時(shí),約定仍為有效。

(五)章程可就股份轉(zhuǎn)讓規(guī)定其他條件,尤可規(guī)定轉(zhuǎn)讓應(yīng)由公司批準(zhǔn)。

”這種未加特別限制地授權(quán)公司章程另行規(guī)定股權(quán)轉(zhuǎn)讓條件的規(guī)定,使公司章程完全可以超越前4款關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的一般性規(guī)定,而采取非常嚴(yán)格或非常寬松的規(guī)定,即可完全禁止股權(quán)轉(zhuǎn)讓,也可允許股權(quán)自由轉(zhuǎn)讓。

[24]

(二)法國采用強(qiáng)制性規(guī)范。

法國《商事公司法》第45條第7款明確規(guī)定:“任何違反本條規(guī)定的條款,均視為未作訂立。

”法國采用的是對(duì)股權(quán)對(duì)外轉(zhuǎn)讓不得進(jìn)行任何限制的立法。

(三)《意大利民法典》第2469條,除公司章程另有規(guī)定外,股權(quán)可自由轉(zhuǎn)讓,也可因死亡而繼承;若章程禁止股權(quán)轉(zhuǎn)讓,或者要求得到公司機(jī)構(gòu)、股東或第三人同意等條件,則按法定退出權(quán)轉(zhuǎn)讓股權(quán)或退出公司。

[25]

(四)《韓國商法典》第556條第1款規(guī)定:“社員,只有在有依第585條(特別決議)規(guī)定的社員大會(huì)的決議時(shí),方可將其持有的股份的全部或者一部分轉(zhuǎn)讓給他人。

但是,可以依章程規(guī)定更嚴(yán)格其轉(zhuǎn)讓的限制條件。

[26]在韓國,法律對(duì)股權(quán)外部轉(zhuǎn)讓的限制,章程只能加重而不能緩和該限制。

(五)《日本公司法》第139條規(guī)定:“股份公司[27]擬作出第136條或第137條第一款是否承認(rèn)的決定時(shí),必須依股東大會(huì)(設(shè)置董事會(huì)公司,為董事會(huì))的決議。

但章程另有規(guī)定的,不在此限。

[28]可見日本的規(guī)定,與我國《公司法》非常相似。

(六)美國公司法,就股份轉(zhuǎn)讓限制效力的普通法的評(píng)判標(biāo)準(zhǔn)是它必須“沒有不合理地限制或禁止流通性”。

在這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)下,對(duì)轉(zhuǎn)讓的完全禁止當(dāng)然會(huì)被認(rèn)定無效。

同樣危險(xiǎn)的是那些要求除非首先取得董事或其他股東的同意否則不得轉(zhuǎn)讓的限制;董事或其他股東武斷地拒絕予以同意的可能性會(huì)導(dǎo)致此種限制無效。

[29]

五、結(jié)論

結(jié)合上述章程法律性質(zhì)的分析和域外法律的考察,不難看出,有限公司章程對(duì)股權(quán)對(duì)外轉(zhuǎn)讓是否應(yīng)該限制,限制的具體范圍都沒有一個(gè)準(zhǔn)確可行的判定規(guī)則。

如果說自由是企業(yè)的精髓和靈魂,那么公司章程自治就是公司法的精髓和靈魂。

公司法應(yīng)當(dāng)給公司自治留有足夠的空間,這個(gè)空間應(yīng)當(dāng)主要由公司章程予以填充。

我們雖然不會(huì)盲目樂觀地相信公司章程自治的理念,但是對(duì)公司法中明確給公司章程授權(quán)的規(guī)范、確定公司章程對(duì)公司事務(wù)決定效力規(guī)范的分析研究,也確實(shí)能為我們重新認(rèn)識(shí)公司及公司法的本質(zhì)提供一個(gè)新的視角。

[30]如美國詹姆斯威爾遜所說:“沒有自由,法律就名實(shí)俱亡,就是壓迫的工具;沒有法律,自由也同樣名實(shí)俱亡,就是無法無天。

公司章程自治同樣不是絕對(duì)和不受任何約束的,恰恰相反,它需要公司法的補(bǔ)充和修正,需要承擔(dān)和公司社會(huì)責(zé)任相匹配的義務(wù),需要在逐利過程中考慮相關(guān)利益者的權(quán)利。

[31]

公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制絕不能是絕對(duì)任意的,它不應(yīng)該沖破法律的“邊界”。

其限制應(yīng)該以合法至少不違背立法本意為前提。

[32]如果章程的約定違反了法律強(qiáng)制性規(guī)定和法律基本原則,應(yīng)當(dāng)認(rèn)為章程約定無效,當(dāng)某些限制通過引用章程約定或法律規(guī)定,借助于程序或?qū)嶓w修正,從而實(shí)現(xiàn)公平、正義,也不宜簡(jiǎn)單認(rèn)定其無效。

筆者基于這樣的認(rèn)識(shí),得出對(duì)前述案例的分析結(jié)論如下,案例一禁止轉(zhuǎn)讓約定和案例二變相禁止轉(zhuǎn)讓,因違反我國公司法的股權(quán)自由轉(zhuǎn)讓之原則一般應(yīng)認(rèn)定無效,但如果章程中有類似《意大利民法典》“法定退出權(quán)轉(zhuǎn)讓股權(quán)或退出公司”的條款可適用,也不宜認(rèn)定該條款無效,而應(yīng)適用該修正條款。

案例三、股權(quán)轉(zhuǎn)讓的實(shí)體比例限制,系股東對(duì)股權(quán)的自由處分,也僅僅是階段性地限制處分,最終完全可以實(shí)現(xiàn)全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓,因此未違反法律強(qiáng)制性規(guī)定和法律基本原則,該約定有效。

案例四,股權(quán)轉(zhuǎn)讓的對(duì)象限制在“公司”,構(gòu)成了法律上的退股事實(shí),而《公司法》第36條明確規(guī)定:“公司成立后,股東不得抽逃出資。

因直接違反了除法定事由外股東不得退股的強(qiáng)制性規(guī)定,應(yīng)歸于無效。

案例五,股權(quán)轉(zhuǎn)讓的對(duì)象限制在“工會(huì)持股會(huì)”,如果該“工會(huì)持股會(huì)”系合法登記的組織,完全符合股東的主體資格,章程的約定因此未違反法律強(qiáng)制性規(guī)定和法律基本原則,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定約定有效,如果“工會(huì)持股會(huì)”系非法組織,約定自然無效。

案例六,股權(quán)轉(zhuǎn)讓的程序限制,因此未違反法律強(qiáng)制性規(guī)定和法律基本原則,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定約定有效。

案例七、八,股權(quán)轉(zhuǎn)讓的價(jià)格限制,轉(zhuǎn)讓時(shí)如果該價(jià)格與公司凈資產(chǎn)價(jià)值或評(píng)估價(jià)值相對(duì)接近,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定約定合法,如果轉(zhuǎn)讓價(jià)格與公司凈資產(chǎn)價(jià)值或評(píng)估價(jià)值相距甚遠(yuǎn),可以參照適用“顯失公平”原則,而認(rèn)定無效,具體應(yīng)看轉(zhuǎn)讓時(shí)點(diǎn)的價(jià)值。

案例九,股權(quán)自由轉(zhuǎn)讓,未違反法律強(qiáng)制性規(guī)定和法律基本原則,該約定有效。

案例十,股權(quán)轉(zhuǎn)讓部分權(quán)能的限制,與其說是轉(zhuǎn)讓股權(quán),不如說是控股股東贈(zèng)與分紅款項(xiàng)的行為,屬于自由處分自己合法權(quán)益的行為,未違反法律強(qiáng)制性規(guī)定和法律基本原則,該約定有效。