隨著市場經(jīng)濟快速發(fā)展，人們的購買需求日益增長，如何利用有限的資金，購買更多的商品，日益成為人們社會群眾的問題，所有權(quán)保留制度越發(fā)受到人們的重視，《中華人民共和國合同法》第134條肯定了所有權(quán)保留制度，然而未明確該條款的適用范圍，更多具有宣示性而缺乏操作性。2012年，最高人民法院頒布了《關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題解釋》（以下簡稱《買賣合同司法解釋》），該解釋進一步的完善了所有權(quán)保留制度，首次明確認可了出賣人的取回權(quán)，但有關(guān)所有權(quán)保留買賣中取回權(quán)的行使條件、程序和限制等問題還不夠明確，甚至與相關(guān)法律條文有所沖突，在司法適用過程中產(chǎn)生了困境，出賣人的取回權(quán)作為所有權(quán)保留制度核心內(nèi)容，對買賣合同的履行與交易的完成具有重大影響，若這些問題得不到解決，必將在實踐中引發(fā)更多的矛盾和沖突。

一、取回權(quán)的法律性質(zhì)

所謂取回權(quán)，是指在所有權(quán)保留的情形下，當(dāng)買受人的違約行為損害到出賣人合法權(quán)益的情況下，出賣人享有取回標的物的權(quán)利。出賣人通過所有權(quán)保留的方式將標的物讓與買受人，由買受人在支付價款前先行占有標的物，導(dǎo)致出賣人與標的物相互分離，因為標的物被買受人占有和使用，出賣人只以保留標的物所有權(quán)的方式擔(dān)保其余價款的實現(xiàn)，一旦買受人不按照約定支付價款，或不當(dāng)使用、處分標的物，都會對出賣人造成極大的利益損失，出賣人取回權(quán)制度的設(shè)立價值就在于此。關(guān)于取回權(quán)的性質(zhì)，學(xué)說上觀點重多，歸納起來主要存在以下幾種觀點：（一）解除權(quán)效力說。此觀點認為取回權(quán)的行使將導(dǎo)致買賣合同的解除，即“附條件買賣契約之失效，乃基于取回權(quán)之行使，故取回權(quán)之行使，亦生解除權(quán)之效力”①；（二）附法定期限解除說。此觀點是解除權(quán)效力說的衍生，認為取回權(quán)系附有法定期限的解除權(quán)出賣人在取回標的物時，合同尚未解除，待到買受人超過期限不行使回贖權(quán)的，買賣合同解除②；（三）恢復(fù)同時履行說。此觀點認為，當(dāng)買受人遲延履行時，出賣人不主張解除合同而主張取回標的物的，其目的在于取消自己將標的物的占有先行轉(zhuǎn)移給買受人的給付，以此來恢復(fù)同時履行之狀態(tài)；（四）就物求償說。此觀點認為，取回權(quán)是出賣人實現(xiàn)就物求償價金的特別程序，出賣人簽訂保留所有權(quán)買賣合同的目的即是為了擔(dān)保未支付的剩余價款能夠得到及時清償。

筆者認為，我國所有權(quán)保留制度中出賣人的取回權(quán)更符合就物求償說。首先，解除權(quán)效力說其衍生學(xué)說沒有理清取回權(quán)制度與解除合同制度的根本區(qū)別，依此種觀點，取回權(quán)的行使會導(dǎo)致買賣合同的解除，雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系將回到簽訂合同之前的狀態(tài)，均不再受到原合同的約束，出賣人可以另行出賣標的物，不存在出賣人出賣標的物后價金的歸屬問題，這顯然與《買賣合同司法解釋》第37條第3款所規(guī)定的內(nèi)容不符；其次，出賣人之所以愿意與買受人簽訂保留所有權(quán)的買賣合同，最主要目的是為了擔(dān)保剩余價款能夠得到支付，而不是為了消滅雙方之間的買賣合同關(guān)系，取回權(quán)的行使若導(dǎo)致合同的解除，將使出賣人喪失對買受人未償剩余價款的請求權(quán)基礎(chǔ)，買受人也沒有回贖權(quán)和再出賣請求權(quán)，無法促進合同的履行，這與所有權(quán)保留制度設(shè)計的本意也不相符；再次，同時履行說雖然描述了取回權(quán)的行使目的，但取回權(quán)的價值不限于此，也無法為買受人回贖權(quán)等后續(xù)問題提供良好的解決方案；最后，就物求償說能夠很好的解釋為何《買賣合同司法解釋》第37條第3款規(guī)定的出賣人在出賣標的物后，仍有剩余價值的，應(yīng)當(dāng)返還給買受人所有。根據(jù)該說，出賣人取回標的物是為了獲得自己應(yīng)得的價金，在實現(xiàn)目的之后，仍然有剩余價值的就應(yīng)當(dāng)返還給買受人。綜上所述，所有權(quán)保留中的取回權(quán)明顯更符合就物求償說。

二、取回權(quán)的行使

（一）取回權(quán)的行使條件

在保留所有權(quán)交易當(dāng)中，出賣人是否行使取回權(quán)，關(guān)乎剩余價款是否能夠得到清償，對買受人的權(quán)益也具有重大影響，因此行使取回權(quán)必定要具備一定的條件，《買賣合同司法解釋》第35條第1款規(guī)定，在買受人出現(xiàn)了法定情形，對出賣人造成損害的，出賣人可以取回標的物法定情形包括：1、未按約定支付價款；2、未按約定完成特定條件；3、將標的物出賣、出質(zhì)或者作出其他不當(dāng)處分。筆者認為，這里的“對出賣人造成損害”結(jié)合當(dāng)事人交易目的與該款下項目的具體規(guī)定，應(yīng)當(dāng)是指出賣人的價金難以受償或得不到清償，即買受人的違約行為必須達到相當(dāng)嚴重的程度，致使合同的目的無法實現(xiàn)，出賣人才能夠行使取回權(quán)。《買賣合同司法解釋》第35條第1款第1、2項規(guī)定的買受人未按約定支付價款和完成特定條件的，雖然沒有強調(diào)違約的程度，但該項義務(wù)是保留所有權(quán)轉(zhuǎn)移的條件，買受人不履行此義務(wù)即屬于重大違約，出賣人得以行使取回權(quán)，此為所有權(quán)保留應(yīng)有之義，但第3款規(guī)定的買受人將標的物進行處分是否嚴重損害了出賣人的利益仍值得討論。如前所述，出賣人行使取回權(quán)應(yīng)當(dāng)基于買受人的違約行為，但出賣人與買受人在簽訂合同時可能并未約定買受人不得將標的物出質(zhì)或出賣，買受人的行為不一定構(gòu)成違約，此外，出賣人保留所有權(quán)的目的是為了保障價金債權(quán)的實現(xiàn)，標的物的情況并不是其首要關(guān)心的問題，買受人對保留物進行了經(jīng)濟性的利用，事后只要其依約支付價款或者完成其他特定條件的，即可取得保留物所有權(quán)，也不會妨害出賣人的利益，筆者建議，在第3項原有的基礎(chǔ)上，對該項進行限縮，補充“當(dāng)事人約定除外”的規(guī)定。綜上，出賣人行使取回權(quán)必須滿足一下條件：一是買受人違反義務(wù)，該義務(wù)的產(chǎn)生是基于當(dāng)事人的約定或合同性質(zhì)產(chǎn)生的買受人義務(wù)；二、該義務(wù)的違反將會導(dǎo)致合同的目的無法實現(xiàn)。

（二）取回權(quán)行使的程序

出賣人對取回權(quán)的行使，屬于私力救濟的范疇，需要買受人的配合，如果買受人拒絕配合，則出賣人的利益難以得到維護，此時，需要公力救濟的方式予以保護，然而《買賣合同司法解釋》對取回權(quán)的行使程序未作規(guī)定。參照我國臺灣地區(qū)的經(jīng)驗，所有權(quán)保留中取回權(quán)的行使程序準用動產(chǎn)抵押的規(guī)定，筆者認為，出賣人取回標的物在于督促保留買受人履行義務(wù)，擔(dān)保債權(quán)的實現(xiàn)，出賣人所享的是一種擔(dān)保利益，應(yīng)當(dāng)可以準用我國《民事訴訟法》關(guān)于實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的特殊程序的規(guī)定③，但一個問題是，通過法院實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)是沒有給買受人保留回贖期間的，這樣勢必會損害買受人的權(quán)益，也不符合取回權(quán)制度設(shè)立的初衷。筆者認為，出賣人在行使取回權(quán)前應(yīng)當(dāng)在一定的期限內(nèi)提前通知買受人并說明是由和履行期限，在買受人不行使回贖權(quán)之后，出賣人可向人民法院申請實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的特別程序，并向法院提供已通知買受人的依據(jù)，法院在審查之后，再決定是否準用《民事訴訟法》關(guān)于實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的特殊程序。

三、取回權(quán)的限制

出賣人取回權(quán)的限制指盡管已經(jīng)滿足了取回的條件，但出現(xiàn)了出賣人取回權(quán)不能行使或取回權(quán)歸于消滅的情形。取回權(quán)作為出賣人最直接有效的救濟方式，將會對雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系產(chǎn)生重大影響，考慮到平衡雙方利益和交易公平，必須對出賣人行使取回權(quán)作出一定的限制。

（一）買受人履約狀態(tài)對取回權(quán)的限制

隨著所有權(quán)保留中價款的逐步支付和條件的完成，買受人對標的物所享有的經(jīng)濟利益越來越多，產(chǎn)生了一種對標的物享有所有權(quán)的期待，這種期待可以排除相對人和第三人的侵害，并最終轉(zhuǎn)化為對標的物的所有權(quán)。我國司法實踐中上不乏對“期待”這種法律狀態(tài)保護的事例，但在立法上一直沒有明確期待權(quán)是否屬于一種權(quán)利。《買賣合同司法解釋》第36條第1款規(guī)定，買受人已支付標的物總價款的75％上，出賣人主張取回保留物的，人民法院不予支持。上述規(guī)定表明了法律對買受人期待權(quán)的保護，以買受人的履約狀態(tài)對抗出賣人行使取回權(quán)，實際上就是以買受人的期待權(quán)對出賣人的取回權(quán)作出限制，如果允許出賣人可以任意行使取回權(quán)，則會使買受人的期待利益處于無法預(yù)測的狀態(tài)④。解釋認為，當(dāng)買受人向出賣人支付總價款75%以上時，買受人的期待權(quán)最終轉(zhuǎn)化為所有權(quán)的可能性更大，此時買受人期待利益的保護更為重要，同時，出賣人已經(jīng)獲得了75%的價款，其利益已經(jīng)較大程度得到實現(xiàn)，沒有必要再通過行使取回權(quán)的方式獲得剩余價款，此時若買受人出現(xiàn)違約行為，出賣人可以通過其他救濟的方式，保證價金債權(quán)的實現(xiàn)。必須注意的是，如果買受人出現(xiàn)破產(chǎn)的情形，基于上位法優(yōu)于下位法的原則，即使買受人依據(jù)支付了總價款的75%以上，出賣人仍可以行使取回權(quán)獲得標的物，因為此時買受人仍沒有獲得標的物的所有權(quán)，將標的物列為責(zé)任財產(chǎn)明顯有背公平原則。

（二）善意取得制度對取回權(quán)的限制

所有權(quán)保留中，出賣人將標的物轉(zhuǎn)讓給買受人占有使用，致使自身與標的物相互分離，如果買受人在標的物上設(shè)立其他權(quán)利，出賣人行使取回權(quán)就可能與買受人設(shè)立的權(quán)利發(fā)生沖突。善意取得，是指出賣人和買受人之間以轉(zhuǎn)移或成立物權(quán)為目的實施法律行為，出賣人若己把標的物交付給買受人或登記在買受人的名下，即使欠缺處分權(quán)，買受人因于受讓標的物時處于善意，也依然可以取得標的物物權(quán)的制度。善意取得制度是消滅或?qū)顾袡?quán)的一種手段，而所有權(quán)保留買賣中的出賣人的取回權(quán)是憑借自身對標的物的所有權(quán)，因此善意取得制度自然可以對取回權(quán)進行限制，《買賣合同司法解釋》第36條第2款也予以確認。依據(jù)《物權(quán)法》第106條的規(guī)定，善意取得應(yīng)當(dāng)符合以下條件：1、受讓人為善意；2、以合理的價格轉(zhuǎn)讓；3、已進行登記或交付。由于我國沒有建立所有權(quán)保留買賣的登記制度，外人很難知曉出賣人與買受人之間的所有權(quán)保留條款，因此在買受人對標的物進行無權(quán)處分時，第三人一般都是善意，在我國現(xiàn)行的制度框架下，第三人很容易構(gòu)成善意取得，從而對抗出賣人的取回權(quán)，致使出賣人通過保留所有權(quán)的方式擔(dān)保價金債權(quán)的目的落空，這就需要對何為“善意”進行界定。由于我國所有權(quán)保留制度只適用于動產(chǎn)，而動產(chǎn)交易一般不涉及登記公信力問題，買受人的占有標的物態(tài)在動產(chǎn)交易中即具有公信力，因此，應(yīng)該更多的從第三人的主觀是否存在善意進行判斷，具體言之，更多的考慮第三人是否支付了合理的對價，也要綜合考慮各種客觀因素，如交易的時間、地點、交易人之間的關(guān)系等等⑤。

結(jié)語

《買賣合同司法解釋》通過4個條文的規(guī)定，初步搭建起了我國所有權(quán)保留制度的框架，為所有權(quán)保留制度的司法實踐指明了方向。出賣人取回權(quán)作為所有權(quán)保留制度制度的核心，對買賣雙方利益的實現(xiàn)具有重大影響，但相關(guān)體系的建立還不夠完善，希望我國在現(xiàn)行的取回權(quán)相關(guān)制度的基礎(chǔ)上，結(jié)合中國現(xiàn)實社會中所有權(quán)保留買賣合同的實踐情況，建立起完整并具有“中國特色”的出賣人取回權(quán)制度。

篇2:買賣合同取回權(quán)制度研究

隨著市場經(jīng)濟快速發(fā)展，人們的購買需求日益增長，如何利用有限的資金，購買更多的商品，日益成為人們社會群眾的問題，所有權(quán)保留制度越發(fā)受到人們的重視，《中華人民共和國合同法》第134條肯定了所有權(quán)保留制度，然而未明確該條款的適用范圍，更多具有宣示性而缺乏操作性。2012年，最高人民法院頒布了《關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題解釋》（以下簡稱《買賣合同司法解釋》），該解釋進一步的完善了所有權(quán)保留制度，首次明確認可了出賣人的取回權(quán)，但有關(guān)所有權(quán)保留買賣中取回權(quán)的行使條件、程序和限制等問題還不夠明確，甚至與相關(guān)法律條文有所沖突，在司法適用過程中產(chǎn)生了困境，出賣人的取回權(quán)作為所有權(quán)保留制度核心內(nèi)容，對買賣合同的履行與交易的完成具有重大影響，若這些問題得不到解決，必將在實踐中引發(fā)更多的矛盾和沖突。

一、取回權(quán)的法律性質(zhì)

所謂取回權(quán)，是指在所有權(quán)保留的情形下，當(dāng)買受人的違約行為損害到出賣人合法權(quán)益的情況下，出賣人享有取回標的物的權(quán)利。出賣人通過所有權(quán)保留的方式將標的物讓與買受人，由買受人在支付價款前先行占有標的物，導(dǎo)致出賣人與標的物相互分離，因為標的物被買受人占有和使用，出賣人只以保留標的物所有權(quán)的方式擔(dān)保其余價款的實現(xiàn)，一旦買受人不按照約定支付價款，或不當(dāng)使用、處分標的物，都會對出賣人造成極大的利益損失，出賣人取回權(quán)制度的設(shè)立價值就在于此。關(guān)于取回權(quán)的性質(zhì)，學(xué)說上觀點重多，歸納起來主要存在以下幾種觀點：（一）解除權(quán)效力說。此觀點認為取回權(quán)的行使將導(dǎo)致買賣合同的解除，即“附條件買賣契約之失效，乃基于取回權(quán)之行使，故取回權(quán)之行使，亦生解除權(quán)之效力”①；（二）附法定期限解除說。此觀點是解除權(quán)效力說的衍生，認為取回權(quán)系附有法定期限的解除權(quán)出賣人在取回標的物時，合同尚未解除，待到買受人超過期限不行使回贖權(quán)的，買賣合同解除②；（三）恢復(fù)同時履行說。此觀點認為，當(dāng)買受人遲延履行時，出賣人不主張解除合同而主張取回標的物的，其目的在于取消自己將標的物的占有先行轉(zhuǎn)移給買受人的給付，以此來恢復(fù)同時履行之狀態(tài)；（四）就物求償說。此觀點認為，取回權(quán)是出賣人實現(xiàn)就物求償價金的特別程序，出賣人簽訂保留所有權(quán)買賣合同的目的即是為了擔(dān)保未支付的剩余價款能夠得到及時清償。

筆者認為，我國所有權(quán)保留制度中出賣人的取回權(quán)更符合就物求償說。首先，解除權(quán)效力說其衍生學(xué)說沒有理清取回權(quán)制度與解除合同制度的根本區(qū)別，依此種觀點，取回權(quán)的行使會導(dǎo)致買賣合同的解除，雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系將回到簽訂合同之前的狀態(tài)，均不再受到原合同的約束，出賣人可以另行出賣標的物，不存在出賣人出賣標的物后價金的歸屬問題，這顯然與《買賣合同司法解釋》第37條第3款所規(guī)定的內(nèi)容不符；其次，出賣人之所以愿意與買受人簽訂保留所有權(quán)的買賣合同，最主要目的是為了擔(dān)保剩余價款能夠得到支付，而不是為了消滅雙方之間的買賣合同關(guān)系，取回權(quán)的行使若導(dǎo)致合同的解除，將使出賣人喪失對買受人未償剩余價款的請求權(quán)基礎(chǔ)，買受人也沒有回贖權(quán)和再出賣請求權(quán)，無法促進合同的履行，這與所有權(quán)保留制度設(shè)計的本意也不相符；再次，同時履行說雖然描述了取回權(quán)的行使目的，但取回權(quán)的價值不限于此，也無法為買受人回贖權(quán)等后續(xù)問題提供良好的解決方案；最后，就物求償說能夠很好的解釋為何《買賣合同司法解釋》第37條第3款規(guī)定的出賣人在出賣標的物后，仍有剩余價值的，應(yīng)當(dāng)返還給買受人所有。根據(jù)該說，出賣人取回標的物是為了獲得自己應(yīng)得的價金，在實現(xiàn)目的之后，仍然有剩余價值的就應(yīng)當(dāng)返還給買受人。綜上所述，所有權(quán)保留中的取回權(quán)明顯更符合就物求償說。

二、取回權(quán)的行使

（一）取回權(quán)的行使條件

在保留所有權(quán)交易當(dāng)中，出賣人是否行使取回權(quán)，關(guān)乎剩余價款是否能夠得到清償，對買受人的權(quán)益也具有重大影響，因此行使取回權(quán)必定要具備一定的條件，《買賣合同司法解釋》第35條第1款規(guī)定，在買受人出現(xiàn)了法定情形，對出賣人造成損害的，出賣人可以取回標的物法定情形包括：1、未按約定支付價款；2、未按約定完成特定條件；3、將標的物出賣、出質(zhì)或者作出其他不當(dāng)處分。筆者認為，這里的“對出賣人造成損害”結(jié)合當(dāng)事人交易目的與該款下項目的具體規(guī)定，應(yīng)當(dāng)是指出賣人的價金難以受償或得不到清償，即買受人的違約行為必須達到相當(dāng)嚴重的程度，致使合同的目的無法實現(xiàn)，出賣人才能夠行使取回權(quán)。《買賣合同司法解釋》第35條第1款第1、2項規(guī)定的買受人未按約定支付價款和完成特定條件的，雖然沒有強調(diào)違約的程度，但該項義務(wù)是保留所有權(quán)轉(zhuǎn)移的條件，買受人不履行此義務(wù)即屬于重大違約，出賣人得以行使取回權(quán)，此為所有權(quán)保留應(yīng)有之義，但第3款規(guī)定的買受人將標的物進行處分是否嚴重損害了出賣人的利益仍值得討論。如前所述，出賣人行使取回權(quán)應(yīng)當(dāng)基于買受人的違約行為，但出賣人與買受人在簽訂合同時可能并未約定買受人不得將標的物出質(zhì)或出賣，買受人的行為不一定構(gòu)成違約，此外，出賣人保留所有權(quán)的目的是為了保障價金債權(quán)的實現(xiàn)，標的物的情況并不是其首要關(guān)心的問題，買受人對保留物進行了經(jīng)濟性的利用，事后只要其依約支付價款或者完成其他特定條件的，即可取得保留物所有權(quán)，也不會妨害出賣人的利益，筆者建議，在第3項原有的基礎(chǔ)上，對該項進行限縮，補充“當(dāng)事人約定除外”的規(guī)定。綜上，出賣人行使取回權(quán)必須滿足一下條件：一是買受人違反義務(wù)，該義務(wù)的產(chǎn)生是基于當(dāng)事人的約定或合同性質(zhì)產(chǎn)生的買受人義務(wù)；二、該義務(wù)的違反將會導(dǎo)致合同的目的無法實現(xiàn)。

（二）取回權(quán)行使的程序

出賣人對取回權(quán)的行使，屬于私力救濟的范疇，需要買受人的配合，如果買受人拒絕配合，則出賣人的利益難以得到維護，此時，需要公力救濟的方式予以保護，然而《買賣合同司法解釋》對取回權(quán)的行使程序未作規(guī)定。參照我國臺灣地區(qū)的經(jīng)驗，所有權(quán)保留中取回權(quán)的行使程序準用動產(chǎn)抵押的規(guī)定，筆者認為，出賣人取回標的物在于督促保留買受人履行義務(wù)，擔(dān)保債權(quán)的實現(xiàn)，出賣人所享的是一種擔(dān)保利益，應(yīng)當(dāng)可以準用我國《民事訴訟法》關(guān)于實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的特殊程序的規(guī)定③，但一個問題是，通過法院實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)是沒有給買受人保留回贖期間的，這樣勢必會損害買受人的權(quán)益，也不符合取回權(quán)制度設(shè)立的初衷。筆者認為，出賣人在行使取回權(quán)前應(yīng)當(dāng)在一定的期限內(nèi)提前通知買受人并說明是由和履行期限，在買受人不行使回贖權(quán)之后，出賣人可向人民法院申請實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的特別程序，并向法院提供已通知買受人的依據(jù)，法院在審查之后，再決定是否準用《民事訴訟法》關(guān)于實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的特殊程序。

三、取回權(quán)的限制

出賣人取回權(quán)的限制指盡管已經(jīng)滿足了取回的條件，但出現(xiàn)了出賣人取回權(quán)不能行使或取回權(quán)歸于消滅的情形。取回權(quán)作為出賣人最直接有效的救濟方式，將會對雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系產(chǎn)生重大影響，考慮到平衡雙方利益和交易公平，必須對出賣人行使取回權(quán)作出一定的限制。

（一）買受人履約狀態(tài)對取回權(quán)的限制

隨著所有權(quán)保留中價款的逐步支付和條件的完成，買受人對標的物所享有的經(jīng)濟利益越來越多，產(chǎn)生了一種對標的物享有所有權(quán)的期待，這種期待可以排除相對人和第三人的侵害，并最終轉(zhuǎn)化為對標的物的所有權(quán)。我國司法實踐中上不乏對“期待”這種法律狀態(tài)保護的事例，但在立法上一直沒有明確期待權(quán)是否屬于一種權(quán)利。《買賣合同司法解釋》第36條第1款規(guī)定，買受人已支付標的物總價款的75％上，出賣人主張取回保留物的，人民法院不予支持。上述規(guī)定表明了法律對買受人期待權(quán)的保護，以買受人的履約狀態(tài)對抗出賣人行使取回權(quán)，實際上就是以買受人的期待權(quán)對出賣人的取回權(quán)作出限制，如果允許出賣人可以任意行使取回權(quán)，則會使買受人的期待利益處于無法預(yù)測的狀態(tài)④。解釋認為，當(dāng)買受人向出賣人支付總價款75%以上時，買受人的期待權(quán)最終轉(zhuǎn)化為所有權(quán)的可能性更大，此時買受人期待利益的保護更為重要，同時，出賣人已經(jīng)獲得了75%的價款，其利益已經(jīng)較大程度得到實現(xiàn)，沒有必要再通過行使取回權(quán)的方式獲得剩余價款，此時若買受人出現(xiàn)違約行為，出賣人可以通過其他救濟的方式，保證價金債權(quán)的實現(xiàn)。必須注意的是，如果買受人出現(xiàn)破產(chǎn)的情形，基于上位法優(yōu)于下位法的原則，即使買受人依據(jù)支付了總價款的75%以上，出賣人仍可以行使取回權(quán)獲得標的物，因為此時買受人仍沒有獲得標的物的所有權(quán)，將標的物列為責(zé)任財產(chǎn)明顯有背公平原則。

（二）善意取得制度對取回權(quán)的限制

所有權(quán)保留中，出賣人將標的物轉(zhuǎn)讓給買受人占有使用，致使自身與標的物相互分離，如果買受人在標的物上設(shè)立其他權(quán)利，出賣人行使取回權(quán)就可能與買受人設(shè)立的權(quán)利發(fā)生沖突。善意取得，是指出賣人和買受人之間以轉(zhuǎn)移或成立物權(quán)為目的實施法律行為，出賣人若己把標的物交付給買受人或登記在買受人的名下，即使欠缺處分權(quán)，買受人因于受讓標的物時處于善意，也依然可以取得標的物物權(quán)的制度。善意取得制度是消滅或?qū)顾袡?quán)的一種手段，而所有權(quán)保留買賣中的出賣人的取回權(quán)是憑借自身對標的物的所有權(quán)，因此善意取得制度自然可以對取回權(quán)進行限制，《買賣合同司法解釋》第36條第2款也予以確認。依據(jù)《物權(quán)法》第106條的規(guī)定，善意取得應(yīng)當(dāng)符合以下條件：1、受讓人為善意；2、以合理的價格轉(zhuǎn)讓；3、已進行登記或交付。由于我國沒有建立所有權(quán)保留買賣的登記制度，外人很難知曉出賣人與買受人之間的所有權(quán)保留條款，因此在買受人對標的物進行無權(quán)處分時，第三人一般都是善意，在我國現(xiàn)行的制度框架下，第三人很容易構(gòu)成善意取得，從而對抗出賣人的取回權(quán)，致使出賣人通過保留所有權(quán)的方式擔(dān)保價金債權(quán)的目的落空，這就需要對何為“善意”進行界定。由于我國所有權(quán)保留制度只適用于動產(chǎn)，而動產(chǎn)交易一般不涉及登記公信力問題，買受人的占有標的物態(tài)在動產(chǎn)交易中即具有公信力，因此，應(yīng)該更多的從第三人的主觀是否存在善意進行判斷，具體言之，更多的考慮第三人是否支付了合理的對價，也要綜合考慮各種客觀因素，如交易的時間、地點、交易人之間的關(guān)系等等⑤。

結(jié)語

《買賣合同司法解釋》通過4個條文的規(guī)定，初步搭建起了我國所有權(quán)保留制度的框架，為所有權(quán)保留制度的司法實踐指明了方向。出賣人取回權(quán)作為所有權(quán)保留制度制度的核心，對買賣雙方利益的實現(xiàn)具有重大影響，但相關(guān)體系的建立還不夠完善，希望我國在現(xiàn)行的取回權(quán)相關(guān)制度的基礎(chǔ)上，結(jié)合中國現(xiàn)實社會中所有權(quán)保留買賣合同的實踐情況，建立起完整并具有“中國特色”的出賣人取回權(quán)制度。

篇3:ZX公司合同管理制度

　　ZX公司合同管理制度

　　總則

　　為加強合同管理，避免失誤，提高經(jīng)濟效益，根據(jù)《合同法》及其他有關(guān)法規(guī)的規(guī)定，結(jié)合公司的實際情況，制訂本制度。

　　一、公司對外簽訂的各類合同一律適用本制度。

　　二、合同管理是企業(yè)管理的一項重要內(nèi)容，搞好合同管理，對于公司經(jīng)濟活動的開展和經(jīng)濟利益的取得，都有積極的意義。各級領(lǐng)導(dǎo)干部、法人委托人以及其他有關(guān)人員，都必須嚴格遵守、切實執(zhí)行本制度。各有關(guān)部門必須互相配合，共同努力，搞好公司以“重合同、守信譽”為核心的合同管理工作。

　　合同的簽訂

　　三、合同談判須由總經(jīng)理或副總經(jīng)理與相關(guān)部門負責(zé)人共同參加，不得一個人直接與對方談判合同。

　　四、簽訂合同必須遵守國家的法律、政策及有關(guān)規(guī)定。對外簽訂合同，除法定代表人外，必須是持有法人委托書的法人委托人，法人委托人必須對本企業(yè)負責(zé)。

　　五、簽約人在簽訂合同之前，必須認真了解對方當(dāng)事人的情況。

　　六、簽訂合同必須貫徹“平等互利、協(xié)商一致、等價有償”的原則和“價廉物美、擇優(yōu)簽約”的原則。

　　七、合同除即時清結(jié)者外，一律采用書面格式，并必須采用統(tǒng)一合同文本。

　　八、合同對各方當(dāng)事人權(quán)利、義務(wù)的規(guī)定必須明確、具體，文字表達要清楚、準確。

　　合同內(nèi)容應(yīng)注意的主要問題是：

　　1、部首部分，要注意寫明雙方的全稱、簽約時間和簽約地點;

　　2、正文部分：建設(shè)合同的內(nèi)容包括工程范圍、建設(shè)工期，中間交工工程的開工和竣工時間，工程質(zhì)量、工程造價、技術(shù)資料交付期間、材料和設(shè)備供應(yīng)

　　責(zé)任，撥款和結(jié)算、竣工驗收、質(zhì)量保修范圍和質(zhì)量保證期、雙方相互協(xié)作等條款;產(chǎn)品合同應(yīng)注明產(chǎn)品名稱、技術(shù)標準和質(zhì)量、數(shù)量、包裝、運輸方式及運費負擔(dān)、交貨期限、地點及驗收方法、價格、違約責(zé)任等;

　　3、結(jié)尾部分：注意雙方都必須使用合同專用章，原則上不使用公章，嚴禁使用財務(wù)章或業(yè)務(wù)章，注明合同有效期限。

　　九、簽訂合同：除合同履行地在我方所在地外，簽約時應(yīng)力爭協(xié)議合同由我方所在市人民法院管轄。

　　十、任何人對外簽訂合同，都必須以維護本公司合法權(quán)益和提高經(jīng)濟效益為宗旨，決不允許在簽訂合同時假公濟私、損公肥私、謀取私利，違者依法嚴懲。

　　公司管理制度合同的審查批準

　　十一、合同在正式簽訂前，必須按規(guī)定上報領(lǐng)導(dǎo)審查批準后，方能正式簽訂。

　　十二、合同審批權(quán)限如下：

　　1、一般情況下合同由董事長授權(quán)總經(jīng)理審批。

　　2、下列合同由董事長審批：

　　標的超過50萬元的;投資10萬元以上的聯(lián)營、合資、合作、涉外合同。

　　3、標的超過公司資產(chǎn)1/3以上的合同由董事會審批。

　　十三、合同原則上由部門負責(zé)人具體經(jīng)辦，擬訂初稿后必須經(jīng)分管副總經(jīng)理審閱后按合同審批權(quán)限審批。重要合同必須經(jīng)法律顧問審查。合同審查的要點是：

　　1、合同的合法性。包括：當(dāng)事人有無簽訂、履行該合同的權(quán)利能力和行為能力;合同內(nèi)容是否符合國家法律、政策和本制度規(guī)定。

　　2、合同的嚴密性。包括：合同應(yīng)具備的條款是否齊全;當(dāng)事人雙方的權(quán)利、義務(wù)是否具體、明確;文字表述是否確切無誤。

　　3、合同的可行性。包括：當(dāng)事人雙方特別是對方是否具備履行合同的能力、條件;預(yù)計取得的經(jīng)濟效益和可能承擔(dān)的風(fēng)險;合同非正常履行時可能受到的經(jīng)濟損失。

　　十四、根據(jù)法律規(guī)定或?qū)嶋H需要，合同還應(yīng)當(dāng)或可以呈報上級主管機關(guān)鑒證、批準，或報工商行政管理部門鑒證，或請公證處公證。

　　公司管理制度合同的履行

　　十五、合同依法成立，既具有法律約束力。一切與合同有關(guān)的部門、人員都必須本著“重合同、守信譽”的原則。嚴格執(zhí)行合同所規(guī)定的義務(wù)，確保合同的實際履行或全面履行。

　　十六、合同履行完畢的標準，應(yīng)以合同條款或法律規(guī)定為準。沒有合同條款或法律規(guī)定的，一般應(yīng)以物資交清，工程竣工并驗收合格、價款結(jié)清、無遺留交涉手續(xù)為準。

　　十七、總經(jīng)理、副總經(jīng)理、財務(wù)部及有關(guān)部門負責(zé)人應(yīng)隨時了解、掌握合同的履行情況，發(fā)現(xiàn)問題及時處理或匯報。否則，造成合同不能履行、不能完全履行的，要追究有關(guān)人員的責(zé)任。

　　公司管理制度合同的變更、解除

　　十八、在合同履行過程中，碰到困難的，首先應(yīng)盡一切努力克服困難，盡力保障合同的履行。如實際履行或適當(dāng)履行確有人力不可克服的困難而需變更，解除合同時，應(yīng)在法律規(guī)定或合理期限內(nèi)與對方當(dāng)事人進行協(xié)商。

　　十九、對方當(dāng)事人提出變更、解除合同的，應(yīng)從維護本公司合法權(quán)益出發(fā)，從嚴控制。

　　二十、變更、解除合同，必須符合《合同法》的規(guī)定，并應(yīng)在公司內(nèi)辦理有關(guān)的手續(xù)。

　　二十一、變更、解除合同的手續(xù)，應(yīng)按本制度規(guī)定的審批權(quán)限和程序執(zhí)行。

　　二十二、變更、解除合同，一律必需采用書面形式(包括當(dāng)事人雙方的信件、函電、電傳等)，口頭形式一律無效。

　　二十三、變更、解除合同的協(xié)議在未達成或未批準之前，原合同仍有效，仍應(yīng)履行。但特殊情況經(jīng)雙方一致同意的例外。

　　二十四、因變更、解除合同而使當(dāng)事人的利益遭受損失的，除法律允許免責(zé)任的以外，均應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，并在變更、解除合同的協(xié)議書中明確規(guī)定。

　　二十五、以變更、解除合同為名，行以權(quán)謀私、假公濟私之實，損公肥私的，一經(jīng)發(fā)現(xiàn)，從嚴懲處。

　　合同糾紛的處理

　　二十六、合同在履行過程中如與對方當(dāng)事人發(fā)生糾紛的，應(yīng)按《合同法》等有關(guān)法規(guī)和本《制度》規(guī)定妥善處理。

　　二十七、合同糾紛由有關(guān)業(yè)務(wù)部門與法律顧問負責(zé)處理，經(jīng)辦人對糾紛的處理必須具體負責(zé)到底。

　　二十八、處理合同糾紛的原則是：1、堅持以事實為依據(jù)、以法律為準繩，法律沒規(guī)定的，以國家政策或合同條款為準。

　　2、以雙方協(xié)商解決為基本辦法。糾紛發(fā)生后，應(yīng)及時與對方當(dāng)事人友好協(xié)商，在既維護本公司合法權(quán)益，又不侵犯對方合法權(quán)益的基礎(chǔ)上，互諒互讓，達成協(xié)議，解決糾紛。

　　3、因?qū)Ψ截?zé)任引起的糾紛，應(yīng)堅持原則，保障我方合法權(quán)益不受侵犯;因我方責(zé)任引起的糾紛，應(yīng)尊重對方的合法權(quán)益，主動承擔(dān)責(zé)任，并盡量采取補救措施，減少我方損失;因雙方責(zé)任引起的糾紛，應(yīng)實事求是，分清主次，合情合理解決。

　　二十九、在處理糾紛時，應(yīng)加強聯(lián)系，及時通氣，積極主動地做好應(yīng)做的工作，不互相推諉、指責(zé)、埋怨，統(tǒng)一意見，統(tǒng)一行動，一致對外。

　　三十、合同糾紛的提出，加上由我方與當(dāng)事人協(xié)商處理糾紛的時間，應(yīng)在法律規(guī)定的時效內(nèi)進行，并必須考慮有申請仲裁或起訴的足夠的時間。

　　三十一、凡由法律顧問處理的合同糾紛，有關(guān)部門必須主動提供下列證據(jù)材料。

　　1、合同的文本(包括變更、解除合同的協(xié)議)，以及與合同有關(guān)的附件、文書、傳真、圖表等;

　　2、送貨、提貨、托運、驗收、發(fā)票等有關(guān)憑證;

　　3、貨款的承付、托收憑證，有關(guān)財務(wù)帳目;

　　4、產(chǎn)品的質(zhì)量標準、封樣、樣品或鑒定報告;

　　5、有關(guān)方違約的證據(jù)材料;

　　6、其他與處理糾紛有關(guān)的材料。

　　三十二、對于合同糾紛經(jīng)雙方協(xié)商達成一致意見的，應(yīng)簽訂書面協(xié)議，由雙方代表簽字并加蓋雙方單位公章或合同專用章。

　　三十三、對雙方已經(jīng)簽署的解決合同糾紛的協(xié)議書，上級主管機關(guān)或仲裁機關(guān)的調(diào)解書、仲裁書，在正式生效后，應(yīng)復(fù)印若干份，分別送與對該糾紛處理及履行有關(guān)的部門收執(zhí)，各部門應(yīng)由專人負責(zé)該文書執(zhí)行的了解或履行。

　　三十四、對于當(dāng)事人在規(guī)定的期限屆滿時沒有執(zhí)行上述文書中有關(guān)規(guī)定的，承辦人應(yīng)及時向主管領(lǐng)導(dǎo)匯報。

　　三十五、對方當(dāng)事人逾期不履行已經(jīng)發(fā)生法律效力的調(diào)解書、仲裁決定書或判決書的，可向人民法院申請執(zhí)行。

　　三十六、在向人民法院提交申請執(zhí)行書之前，有關(guān)部門應(yīng)認真檢查對方的執(zhí)行情況，防止差錯。執(zhí)行中若達成和解協(xié)議的，應(yīng)制作協(xié)議書并按協(xié)議書規(guī)定辦理。

　　三十七、合同糾紛處理或執(zhí)行完畢的，應(yīng)及時通知有關(guān)單位，并將有關(guān)資料匯總、歸檔，以備考。

　　合同的管理

　　三十八、本公司對合同實行二級管理、專業(yè)歸口制度，法人委托書制度，基礎(chǔ)管理制度。

　　三十九、本公司合同管理具體是：

　　公司由董事長授權(quán)總經(jīng)理總負責(zé)，歸口管理部門為財務(wù)部、辦公室;副總經(jīng)理歸口管理房地產(chǎn)開發(fā)、建設(shè)合同;各部門具體負責(zé)各自授權(quán)范圍內(nèi)的合同談判、擬稿及履行工作。

　　四十、公司所有合同均由辦公室統(tǒng)一登記編號、經(jīng)辦人簽名后，按審批權(quán)限分別由董事長、總經(jīng)理或其他書面授權(quán)人簽署。

　　四十一、辦公室會同有關(guān)部門認真做好合同管理的基礎(chǔ)工作。具體如下：

　　1、建立合同檔案;

　　2、建立合同管理臺帳;

　　3、填寫“合同情況月報表”。